<<
>>

7.3. Принцип взаимности, реторсия

Как особо доказывалось в гл. 1, принцип взаимности вытекает из взаимозависимости государств, являющейся объективной закономерностью современных международных отношений. Государства, развивая отношения на началах равноправия, стремятся к признанию действия национальных законов.

Особое значение принцип взаимности, как категория международного частного права, имеет при определении правового статуса иностранных физических и юридических лиц. Его значение не понижается, а наоборот, усиливается при правовой регламентации юридического статуса иностранного инвестора, а также в области гражданского и арбитражного процесса.

Принцип взаимности играет и более общую, принципиальную роль при коллизиях, связанных с признанием и применением иностранного права. Но при этом возникает вопрос: является ли принцип взаимности обязательным условием применения иностранного права или иностранное право применяется в силу юридически обязательного предписания отечественной коллизионной нормы?

В теории и практике международного частного права обладает позиция, что юридически обязательность применения иностранных законов не должна зависеть от взаимности*(357).

Принцип взаимности в МИП понимается в широком и узком смыслах. В первом значении в одном государстве взаимно признается действие правовой системы другого государства и тех субъективных прав, которые возникли у лица на основе применения законодательства другого государства. В широком смысле понимается взаимное признание государствами действия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законов в иностранном государстве.

В более узком смысле под взаимностью следует понимать предоставление определенного режима (национального или режима наибольшего благоприятствования).

Часть третья Гражданского кодекса РФ в ст. 1189 впервые юридически закрепила принцип взаимности в качестве общего начала МИП, который должен соблюдаться при разрешении любой коллизии права в сфере гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

Принципиальная роль принципа взаимности зафиксирована в трех взаимосвязанных, взаимодополняемых друг друга правилах: 1) применение иностранного закона не зависит от взаимности, оно обусловлено только предписанием российской коллизионной нормы; 2) соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами и в таком случае иностранная норма должна применяться только при наличии взаимности; 3) если применение иностранной нормы поставлено в зависимость от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция взаимности)*(358).

Принцип взаимности предусматривается в различных двусторонних международных договорах. Что касается ДИД, то данный принцип заложен уже в самом их названии: "Соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений".

В сфере международного гражданского процесса данный принцип предусматривает обращение к таким институтам, как исполнение иностранных судебных поручений, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений*(359).

Принято различать два вида взаимности: материальную и формальную.

Под материальной взаимностью следует понимать предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве их отечественные аналоги.

Формальная взаимность означает предоставление тех прав, которыми пользуются отечественные граждане.

С одной стороны, в силу этого иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве. С другой - иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного государства*(360).

Некоторые законы зарубежных стран содержат нормы об условиях предоставления иностранным лицам так называемого права бедности, т.е. освобождения от уплаты судебных расходов при доказанности тяжелого материального положения. В основном право бедности предоставляется при условии взаимности. При этом, например, согласно абз. 4 § 114 Германского гражданского судебного уложения иностранным юридическим лицам право бедности вообще не предоставляется. Законодательство некоторых стран, например Гражданского процессуального кодекса Бельгии, допускает применение к иностранным лицам норм о праве бедности лишь при наличии международного соглашения.

В российском законодательстве наличие взаимности не связано с предоставлением национального режима иностранным гражданам и хозяйствующим субъектам.

Установление необоснованных, дискриминационных ограничений в отношении граждан и юридических лиц другого государства вызывает со стороны последнего ответные аналогичные действия, именуемые в международном праве реторсией.

Право каждого государства на реторсию вытекает из принципа суверенного равенства государства, являющегося одним из основных принципов международного права.

В международном публичном праве и международном частном праве некоторые ученые разграничивают реторсию и репрессалию*(361).

Под реторсией следует понимать правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические и юридические лица первого государства*(362).

Реторсия направлена на восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Применение реторсии не означает нарушение принципа недискриминации.

Меры реторсии должны быть адекватны вызвавшему их акту и прекращаться после восстановления статус-кво.

Статья 1194 ГК РФ определяет реторсии как ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Из статьи 1194 следует, что реторсии в сфере международных частноправовых отношений:

а) устанавливаются высшим исполнительным органом государственной власти - Правительством РФ;

б) не носят упреждающий, превентивный характер;

в) допускаются лишь в качестве ответных действий дискриминационного характера;

г) применяются в области, связанной с защитой имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц;

д) непредоставление национального режима иностранцам из какого-то государства не может рассматриваться как основание для реторсий.

<< | >>
Источник: И.З. Фархутдинов. Международное инвестиционное право и процесс. 2010

Еще по теме 7.3. Принцип взаимности, реторсия:

  1. ВЗАИМНОСТЬ И РЕТОРСИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
  2. 3. Принцип ограниченного распространения психодиагностических методик (принцип профессиональной тайны)
  3. 3. Алкмеон. Принцип нервизма. Нейропсихизм. Принцип подобия
  4. Принципы налогообложения. Развитие принципов налогообложения
  5. 3. Принципы налогообложения в РФ
  6. 1.3. Принципы налогообложения
  7. 1.5. Принципы налогообложения
  8. 5. Принципы информационного права
  9. Тема 3. Принципы арбитражного процессуального права
  10. 1.6. Принципы земельного права
  11. ПРИНЦИПЫ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ
  12. О принципах кредитования
  13. § 4. Общие принципы права
  14. 1.5. Принципы земельного права
  15. 2.1.2. Принципы системности
  16. § 5. Принципы финансового права
  17. § 5. Принципы финансового права