§ 3. Дипломатическая защита

Данный институт регулируется главным образом нормами обычного международного права, которые сформировались на основе многолетней практики государств, получили отражение в целом ряде судебных решений и международно-правовой доктрине В 2006 г.

С точки зрения международного права дипломатическая защита является правом государства. Считается, что государство обладает им на основании сформулированного еще Э де Ватте - лем в 1758 г. тезиса о том, что «тот, кто плохо обращается с гражданином, тем самым косвенно наносит оскорбление государству, которое покровительствует этому гражданину». Речь идет о том, что ущерб, причиненный гражданину иностранного государства, — это ущерб самому этому государству. Как отмечалось Постоянной палатой международного правосудия в деле «О концессиях Мавромматиса в Палестине» («Греция против Соединенного Королевства», 1924 г.), «выступая на стороне одного из своих граждан и принимая дипломатические меры или возбуждая международное судебное разбирательство от его имени, государство фактически отстаивает свое суверенное право (право обеспечивать применительно к своим гражданам уважение норм международного права)».

В настоящее время, когда многие международно-правовые нормы защищают индивида непосредственно, дипломатическая защита становится не только правом государства.

По общему правилу дипломатическую защиту имеет право осуществлять исключительно государство гражданства защищаемого физического лица или, если речь идет о юридическом лице, государство его национальности. В тех случаях, когда лицо является гражданином двух или более государств, диплома-тическую защиту в отношении него может осуществлять любое государство гражданства, причем защита может осуществляться этими государствами и совместно. Речь идет о требованиях, предъявляемых в таких случаях государству, гражданством которого защищаемое лицо не обладает. Так, Россия и Израиль совместно и раздельно осуществляли дипломатическую защиту в отношении имеющих их гражданство родственников лиц, погибших в катастрофе самолета, который был сбит 4 октября 2001 г. в результате неосторожных действий Вооруженных сил Украины.

Применительно к юридическим лицам на практике речь идет о корпорациях, которые занимаются экономической деятельностью, направленной на получение прибыли. Обычно капитал подобных юридических лиц представлен акциями. Если нанесен вред корпорации, то по общему правилу дипломатическая защита осуществляется в отношении собственно корпорации государством ее национальности.

Практика государств и судебные решения показывают, что право на дипломатическую защиту акционеров в связи с причинением вреда корпорации возникает в следующих случаях. Во-первых, когда корпорация прекратила свое существование не из-за того, что ей был причинен вред. Во-вторых, когда корпорация на дату причинения вреда имела национальность того государства, которое несет ответственность за причинение этого вреда из-за того, что учреждение корпорации в этом го-сударстве было условием осуществления в нем экономической деятельности. В-третьих, когда вред наносится непосредствен-но правам акционеров в отличие от прав самой корпорации.

Важнейшим условием осуществления дипломатической защиты в соответствии с международным правом является предварительное исчерпание потерпевшим внутренних средств правовой защиты. Это означает, что государство не может предъявлять требования к другому государству в связи с причинением вреда своему гражданину или юридическому лицу до тех пор, пока лицо, которому причинен вред, не исчерпает все средства правовой защиты в судебных или административных органах государства, которое предположительно несет ответственность за вред. В некоторых случаях это общее правило не применяется.

Во-первых, не требуется исчерпания внутренних средств правовой защиты, если в результате международно-противоправного деяния одного государства вред причинен не только гражданину или юридическому лицу другого государства, но и непосредственно этому другому государству. Такого рода ситуации на практике весьма распространены. Например, если в результате международно-противоправных действий одного государства уничтожено воздушное или морское судно другого государства, на борту которого находились граждане этого другого государства, то нарушены права не только физических лиц, но и, причем в не меньшей степени, государства национальности судна.

Во-вторых, внутренние средства правовой защиты не должны быть исчерпаны, когда не имеется таких доступных средств, которые позволили бы добиться обеспечения возмещения ущерба, или когда эти средства доступны, но на самом деле не дают разумной возможности добиться его. В-третьих, нет оснований требовать исчерпания внутренних средств, если не было относящейся к обстоятельствам дела связи между потерпевшим лицом и государством, причинившим вред. Наконец, нельзя ссылаться на необходимость исчерпания внутренних средств защиты, когда потерпевшему препятствуют воспользоваться ими.

Дипломатическую защиту следует отличать от других признанных международным правом процедур зашиты прав физических и юридических лиц, например от консульской зашиты и дипломатического содействия или представительства. Дипломатическая зашита непосредственно связана с ответственностью государства, нарушившего международное право, направлена на ее реализацию, т. е. осуществляется после совершения международно-противоправного деяния; цель консульской защиты — не допустить нарушений международного и национального права государством пребывания в отношении соответствующих лиц, т. е. чаще всего консульская защита предшествует международно-противоправному деянию. Дипломатическое содействие или представительство в широком смысле может включать в себя дипломатическую защиту, но не сводится к ней, а состоит в любых дипломатических действиях по защите прав и интересов граждан или юридических лиц осуществляю-щего такое представительство государства. Иные, чем дипломатическая защита, механизмы обеспечения прав инвесторов, как правило, предусматривают договоры о защите и поощрении капиталовложений Также отличаются от дипломатической защиты процедуры, предусмотренные международными договорами в области прав человека. Не являются дипломатической защитой и действия государства флага по защите прав членов экипажа морского судна, которые осуществляются в соответствии с международным морским правом независимо от гражданства этих лиц.