загрузка...

2.4. Обычаи. Роль судебной и арбитражной практики в гражданских правоотношениях

Обычаи. Рассмотренные три вида источников граждан- ского права регулируют любые гражданские правоотношения. Что же касается четвертого вида — обычаев — то они широко применяются в предпринимательской и иной деятельности, например, в отношениях, связанных с определением гражда- нами порядка пользования общим имуществом. В соответ- ствии с п. 1 ст. 5 ГК обычаем признается сложившееся и широ- ко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодатель- ством правило поведения, независимо от того, зафиксирова- но ли оно в каком-либо документе. Не подлежат применению лишь такие обычаи, которые противоречат обязательным для

участников соответствующего отношения положениям зако- нодательства или договору.

Обычаи всегда принимались во внимание в правовом ре- гулировании гражданских отношений. В частности, в ст. 168 ГК РСФСР предусматривалось, что обязательства должны исполняться надлежащим образом и в установленный срок в соответствии с условиями договора и требованиями зако- нодательства, а при отсутствии таких условий и требова- ний — в соответствии с обычно предъявляемыми требовани- ями. Гражданский кодекс РФ сохранил указанный принцип, но ввел в регулирование вопроса об обычаях ряд новелл. Здесь важно отметить, что положения ст. 5 ГК, посвященной регу- лированию обычаев, в процессе развития гражданского зако- нодательства неоднократно подвергались изменениям. Так, в недавнем прошлом в ГК из всех обычаев («обычно предъяв- ляемых требований») были особо выделены обычаи делового оборота, рассчитанные исключительно на предприниматель- ские отношения. Сейчас это положение по объективным при- чинам уже не действует. Ведь, например, наряду с термином «обычай делового оборота» в праве широко распространен термин «торговый обычай». В частности, постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.2001 № 117-13 «Развитие законодательства о предприниматель- стве и роль торгово-промышленных палат в этом процессе» (п. 4) Правила Международной торговой палаты для толко- вания торговых терминов «Инкотермс-2000» были признаны торговыми обычаями. В связи с этим на практике встал воп- рос о тождественности обычая делового оборота и торгового обычая. При этом суды, именуя «Инкотермс-2000» торговым обычаем, одновременно ссылались на нормы ГК об обычае делового оборота (постановления ФАС Волго-Вятского окру- га от 08.09.2009 по делу № А28-10951/2008-271/19, ФАС По- волжского округа от 14.10.2008 по делу № А55-861/2008, ФАС Уральского округа от 29.01.2007 № Ф09-12286/06-С1). В це- лях устранения терминологической путаницы, отмеченной в Концепции развития гражданского законодательства, в ГК были внесены соответствующие изменения. Следует сказать и о том, что необходимость таких изменений была обуслов- лена процессом унификации законодательства, поскольку в ряде международных договоров, в том числе заключенных Российской Федерацией, обычай указан как источник граж- данского права. Поэтому теперь (после соответствующих изменений в ГК) источником гражданского права является

не обычай делового оборота, а просто обычай, без указания на сферу деятельности, в которой он сложился и применяет- ся. Из сопоставления ст. 5 и 6 ГК следует, что суд или другой правоприменительный орган не только может, но и обязан при обнаружении в правовом акте пробела, который не вос- полняется договором, применить обычай. Это правило, за- ложенное в части первой ГК еще при вступлении ее в силу, до сих пор актуально. Здесь следует сказать о том, что прак- тически сразу же после вступления в силу части первой ГК в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» было дано разъяснение по поводу применения судами обычая, хотя и не в широком его понимании (как сформулировано в действующей редакции ГК), а обычая делового оборота (как было указано в ГК ранее). Так, в этом постановлении разъ- ясняется, что под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или дого- вором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в сво- ем содержании, широко применяемое в какой-либо облас- ти предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п. Обычай делового оборота может быть применен неза- висимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сход- ные обстоятельства и т.п.).

Необходимо подчеркнуть, что в связи с формированием свободного рынка товаров, работ и услуг роль обычая как ис- точника регулирования гражданских правоотношений зна- чительно возросла.

Правовое значение обычаев состоит в том, что они по очередности применения находятся после норма- тивных актов и договора. В связи с этим п. 2 ст. 5 ГК предус- матривает, что обычаи, которые противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора, не применяются. Здесь важно сказать, что хотя законодатель и изменил ст. 5 ГК исключив из нее словосочетание «делового оборота», на сегодняшний день, в некоторых статьях ГК по-прежнему говорится не обо всех обычаях, возможных к применению в гражданском пра-

ве, а именно об «обычае делового оборота» (см., например, ст. 309, п. 5 ст. 421, п. 2 ст. 427, ст. 431 ГК). При этом остается неопределенность: то ли законодатель сознательно оставил в указанных статьях упоминание именно об обычае делового оборота, то ли это является законодательной недоработкой.

Итак, один из видов обычаев делового оборота выделен в самом ГК. Имеется в виду норма ст. 427 ГК, которая допуска- ет возможность использования примерных условий, разрабо- танных одним из контрагентов. Эта норма предусматривает, что примерные условия рассматриваются как договорные ус- ловия в случаях, когда в самом договоре содержится отсылка к ним. Если же такая отсылка отсутствует, примерные усло- вия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота. Для этого необходимо, чтобы подобные условия отвечали требованиям, которые предъявляются в ст. 5 ГК (имеется в виду прежде всего то, что они не проти- воречат обязательным для сторон положениям законодатель- ства или заключенному сторонами договору), а также в п. 5 ст. 421 ГК (они не противоречат любым применяемым к та- ким отношениям сторон нормам законодательства, включая диспозитивные).

Обычай следует отличать от обыкновений и практики вза- имоотношений сторон в договорных обязательствах («заведен- ного порядка»). Обыкновения — это также общепризнанные обычаи. Они могут быть даже систематизированными и опуб- ликованными, например, Правила толкования международ- ных торговых терминов «Инкотермс» и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Однако подобного рода правила становятся обязательными для кон- трагентов только в случае прямой ссылки на них в договоре. Сходным образом и практика взаимоотношений сторон слу- жит лишь подразумеваемым сторонами условием конкрет- ного договора. Возможность использования в предприни- мательской деятельности как обычаев, так и обыкновений и практики взаимоотношений сторон допускается, наряду со ст. 5 ГК, ст. 6, 221, 309, 421 и 431 ГК, а также ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., действующей для России с 1 сентября 1991 г.

Обычаи широко применяются во внешнеторговом оборо- те. Это объясняется в значительной мере тем, что прямые отсылки к ним содержатся в актах, регулирующих порядок разрешения внешнеторговых споров, а также в некоторых международных актах. Так, ст. 9 Конвенции ООН о договорах

международной купли-продажи товаров предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно кото- рого они договорились, и установленной практикой отноше- ний. Не ограничиваясь этим, Конвенция устанавливает: «При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и кото- рый в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответс- твующей области торговли». Нетрудно заметить различие этой международной нормы и ст. 5 ГК. Имеется в виду как пони- мание самой сути обычая, так и возможность его применения при отсутствии прямой отсылки к нему в договоре. Основное различие состоит в том, что обычаем руководствуются неза- висимо от того, применялся ли он сторонами в их практике и был ли вообще известен сторонам. Указанное обстоятельство позволяет отметить близость обычаев делового оборота к дис- позитивным нормам, с той, однако, разницей, что диспозитив- ные нормы все же пользуются приоритетом (п. 5 ст. 421 ГК).

Роль судебной и арбитражной практики в гражданских право- отношениях. Ранее было сказано, что судебная и арбитражная практика не является источником гражданского права. Однако роль постановлений Пленумов Верховного Суда РФ и Высше- го Арбитражного Суда РФ в регулировании гражданских пра- воотношений достаточно велика, так как они представляют собой юридически значимые документы, соответствующие принципам права и действующему законодательству. Реше- ния судов и арбитражей по гражданским делам обязательны для исполнения лицами, в отношении которых они вынесе- ны. Постановления судебных пленумов обязательны для со- ответствующих судов. Следует иметь в виду, что с некоторы- ми позициями Высшего Арбитражного суда РФ и Верховного суда РФ можно ознакомится на их официальных сайтах: www. arbitr.ru и www.vsrf.ru соответственно.

<< | >>
Источник: Е. М. Михайленко. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ОБЩАЯ ЧАСТЬ (учебное пособие). 2014

Еще по теме 2.4. Обычаи. Роль судебной и арбитражной практики в гражданских правоотношениях:

  1. 2.2.9. Роль судебной практики в регулировании земельных отношений
  2. Порядок назначения судебно-бухгалтерской экспертизы в гражданском и арбитражном процессе
  3. § 1. Понятие арбитражных правоотношений, их отличие от материальных (регулятивных) правоотношений
  4. РОЛЬ ПРАКТИКИ В ПРОЦЕССЕ ПОЗНАНИЯ
  5. 8. 2. Роль и место практики в познавательном процессе.
  6. § 5. Практика использования сервитута в земельных правоотношениях
  7. § 4. Судебная практика
  8. МАТЕРИАЛЫ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
  9. 4. Роль, практика и неиспользуемые возможности бизнес-планирования в РФ
  10. § 1. Понятие гражданского правоотношения
  11. § 7. АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА КАК ИСТОЧНИК БАНКОВСКОГО ПРАВА
  12. § 4. Виды гражданских правоотношений
  13. 2.1. Понятие и виды гражданских правоотношений
  14. § 2. Элементы гражданского правоотношения